Экспертиза наркотических средств: ошибки и оспаривание

Заключение химической экспертизы определяет, какое вещество изъято, относится ли оно к наркотическим, и какова его масса. Масса определяет, возбудят уголовное или административное дело и по какой части статьи предъявят обвинение. Оспорить экспертизу можно: через права обвиняемого при её назначении, через проверку упаковки и цепочки хранения образцов, через сравнение справки об исследовании с итоговым заключением и через ходатайство о повторной экспертизе. Чем раньше защита подключается к этой работе, тем больше у неё возможностей.

Ниже редакция разбирает, какие документы составляют экспертную часть дела о наркотиках, где в них чаще всего появляются ошибки и как оформить возражения так, чтобы суд был обязан их рассмотреть.

Зачем экспертиза нужна обвинению

Ни один протокол изъятия не подтверждает, что в свёртке именно наркотик. Это может установить только специалист с помощью лабораторных методов. Поэтому в каждом деле по ст. 228 и ст. 228.1 УК РФ есть как минимум два исследовательских документа: предварительная справка об исследовании и затем заключение эксперта.

Справку составляют в первые часы после изъятия, чтобы решить вопрос о возбуждении дела. Когда следователь выносит постановление о назначении экспертизы, заключение эксперта появится позднее. Доказательством по делу в смысле ст. 80 УПК РФ служит именно заключение. Справка имеет предварительный характер и заменить экспертизу сама не может.

Размер зависит от массы и вида вещества по перечню, который утверждён постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 г. № 1002. Граница между значительным, крупным и особо крупным размером для многих веществ измеряется долями грамма. Ошибка во взвешивании в пределах нескольких сотых может изменить часть статьи и вилку наказания на годы.

Чаще всего исследование проводят эксперты экспертно-криминалистических подразделений полиции. Для определения вида вещества используются хроматографические и спектральные методы, а результаты приборного анализа должны быть отражены в заключении или приложены к нему. Заключение, в котором вывод о виде вещества не подкреплён описанием метода и полученных данных, проверить невозможно, и это само по себе повод для вопросов к эксперту.

Последствия заключения для квалификации

Когда вещество в перечень наркотических средств и психотропных веществ не включено, состава преступления по статьям о наркотиках нет. Если масса ниже значительного размера, ответственность за хранение для личного потребления наступает по КоАП РФ, а не по УК РФ. Если масса превышает порог крупного размера, хранение без цели сбыта оценивается по более строгой части ст. 228 УК РФ.

Для смесей правило особое. Если наркотическое средство из списка I содержится в смеси, размер считают по массе всей смеси, а не по количеству активного вещества. Поэтому вопрос, что именно взвешивалось и с какой упаковкой, нередко становится главным в деле. Растительные средства, такие как марихуана, взвешивают после высушивания до постоянной массы; иначе размер оказывается завышенным.

Отдельная категория — аналоги наркотических средств. Федеральный закон «О наркотических средствах и психотропных веществах» называет аналогами вещества, которые не внесены в перечень, но сходны с наркотическими по химической структуре и действию. Чтобы признать вещество аналогом, эксперт должен обосновать и структурное сходство, и сходство психоактивных свойств. Заключение, где второе просто декларируется, защита оспаривает в первую очередь.

Что вправе обвиняемый, когда назначена экспертиза

Права подозреваемого и обвиняемого при назначении и проведении экспертизы перечислены в статье 198 УПК РФ. Обвиняемый может ознакомиться с постановлением о назначении, отвести эксперта, попросить поручить экспертизу другому учреждению или конкретному эксперту, поставить дополнительные вопросы, присутствовать при экспертизе, если разрешит следователь, и давать эксперту объяснения.

На практике по делам о наркотиках экспертизу назначают сразу после возбуждения дела, и обвиняемого знакомят с постановлением уже тогда, когда заключение готово. Это лишает его возможности поставить свои вопросы. Сам по себе такой порядок суды не всегда считают основанием для исключения доказательства, но он даёт защите право ходатайствовать о дополнительной или повторной экспертизе с новыми вопросами.

Ознакомление с самим заключением регулирует ст. 206 УПК РФ. Затем защита может заявить ходатайство о дополнительных вопросах, допросе эксперта или новой экспертизе. При отказе следователь обязан мотивировать его, а обжаловать отказ можно руководителю следственного органа, прокурору либо в суд.

О чём защита обычно спрашивает эксперта

• каким методом установлен вид вещества и есть ли в заключении данные приборного анализа;
• в каком состоянии поступили объекты, совпадает ли упаковка с описанием в протоколе изъятия;
• какой была масса до исследования и сколько вещества израсходовано;
• высушивалось ли растительное вещество и при какой температуре;
• поверены ли весы и какая у них погрешность.

Цепочка хранения образцов

Слабое место многих дел о наркотиках — путь вещества от места изъятия до эксперта. Протокол изъятия фиксирует, во что упаковали свёрток, как опечатали, кто подписал бирку. Затем вещество едет на предварительное исследование, возвращается, хранится в камере вещественных доказательств и снова отправляется на экспертизу.

Упаковка должна сохранять описанный вид на каждом этапе. Если в заключении эксперта сказано, что объект поступил в пакете с одной печатью, а в протоколе изъятия печатей было две, или бирка подписана другими лицами, это ставит под сомнение, то ли самое вещество исследовалось. Защита сравнивает описания упаковки во всех документах построчно.

Изменение массы между справкой и заключением тоже требует объяснения. Масса может уменьшиться, потому что часть вещества израсходована на первичное исследование. Обратная ситуация, когда масса выросла, указывает на ошибку взвешивания, увлажнение или подмену объекта. Подобное расхождение даёт основание ходатайствовать о повторной экспертизе в ином учреждении.

Движение вещественных доказательств отражается в журналах и квитанциях о передаче в камеру хранения. Истребовать эти документы защита вправе ходатайством. Если по журналу вещество поступило на хранение позже, чем указано в протоколе, или выдавалось без отметки о цели, у суда появляется основание усомниться в неизменности объекта до экспертизы.

Повторная и дополнительная экспертиза

В статье 207 УПК РФ названы два вида новых экспертиз. Дополнительную назначают, если заключение недостаточно ясно или полно либо если к ранее исследованным объектам появились новые вопросы. Провести её способен и прежний эксперт. Повторную назначают при сомнениях в обоснованности заключения или противоречиях в выводах, поручая её другому эксперту.

Ходатайство о повторной экспертизе нужно формулировать конкретно. Общая формулировка «защита не согласна с заключением» ни к каким действиям следователя не обязывает. Сильное ходатайство указывает, какие именно нарушения допущены: в методике, в упаковке, в расчётах массы, в квалификации эксперта. К нему можно приложить заключение специалиста.

Специалиста, в отличие от эксперта, защита может привлечь сама. Его заключение, данное по ст. 58 и ст. 80 УПК РФ, не заменяет экспертизу, но показывает суду, что вопросы к первоначальному исследованию обоснованы. Отношение судов к таким заключениям неодинаково, но если их приобщить, ходатайство о повторной экспертизе становится весомее.

Если вещество израсходовано полностью и повторить исследование невозможно, защита ставит вопрос о том, почему эксперт не оставил образец. Отсутствие возможности проверить выводы само по себе не отменяет заключение, но создаёт сомнения, которые по ст. 14 УПК РФ толкуются в пользу обвиняемого.

Сроки и стадии, на которых можно спорить с заключением

Обвиняемый должен быть ознакомлен с постановлением о назначении экспертизы до того, как её начнут проводить. Если этого не случилось, ходатайства о дополнительных вопросах подают сразу, как только защита ознакомилась с заключением. Чем ближе к началу следствия, тем больше шансов, что вещество ещё не израсходовано и его можно исследовать повторно.

При ознакомлении со всеми материалами дела по ст. 217 УПК РФ защита снова проверяет экспертную часть и вправе заявить ходатайства, которые следователь обязан разрешить. Суду первой инстанции защита вправе заявить ходатайства о вызове и допросе эксперта и о назначении судебной экспертизы.

Допрос эксперта в суде позволяет выяснить детали, которых нет в заключении: условия хранения объектов, порядок взвешивания, причины расхождений с первичной справкой. Ответы фиксируются в протоколе судебного заседания и могут лечь в основу апелляционной жалобы, срок подачи которой составляет 15 суток после приговора.

Как выбрать защитника для работы с экспертизой

Работа с экспертизой требует от защитника внимательного чтения технических документов и умения формулировать вопросы специалистам. Защитник должен уметь отличить реальное нарушение методики от формальной неточности, которую суд не сочтёт существенной. Нередко исход дела решает единственная строка в описании упаковки.

Если у вас есть копии справки об исследовании, постановления о назначении экспертизы или заключения, запишитесь на консультацию к адвокату по уголовным делам. Адвокат проверит, совпадают ли данные в документах, и подскажет, какие ходатайства имеет смысл заявить на текущей стадии.

Статус адвоката проверяйте до подписания соглашения: данные есть на fparf.ru (Федеральная палата адвокатов) и в реестре Минюста. Практику Верховного Суда публикует vsrf.ru, а ход дел в московских судах отражён на mos-gorsud.ru. Письменная форма обязательна для соглашения с адвокатом.

Редакция по конкретным делам не консультирует и их материалов не изучает. С вопросами о том, как устроена подборка участников, можно обратиться к редакции по почте.

Электронная почта редакции: advokat@уголовные-адвокаты-москва.рф. Контакты адвокатов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.