Финансово-экономическая экспертиза: оспаривание

Финансово-экономическая экспертиза в уголовном деле определяет то, без чего обвинение по экономическим статьям обычно не держится: размер ущерба, движение денег, наличие или отсутствие недостачи, экономический результат сделки. Оспорить её можно на любой стадии. Защита проверяет, какие документы получил эксперт, какие вопросы ему поставили и как он пришёл к цифре, а затем заявляет ходатайства о дополнительной или повторной экспертизе, о допросе эксперта и об исключении заключения из доказательств.

Чаще всего такие экспертизы назначают по делам о мошенничестве, присвоении и растрате, уклонении от уплаты налогов, преднамеренном и фиктивном банкротстве, незаконной предпринимательской деятельности. От вывода эксперта нередко зависит квалифицирующий признак: крупный или особо крупный размер. Ошибка в расчёте может перевести деяние в более тяжкую часть статьи.

Какие вопросы решает экспертиза денег и учёта

Под общим названием скрывается несколько родов исследований. Бухгалтерская экспертиза проверяет отражение операций в учёте и отчётности. Финансово-экономическая анализирует финансовое состояние организации, платёжеспособность, движение денежных средств. Налоговая устанавливает правильность исчисления налогов. По делам о банкротстве отдельно исследуются признаки преднамеренного или фиктивного банкротства.

Эксперт-экономист не вправе решать правовые вопросы. Он не может написать, что деньги «похищены», сделка «фиктивна» или руководитель «виновен в уклонении». Его компетенция — расчёты, сопоставление документов, установление фактов движения средств. Если в заключении появляются правовые оценки, это прямой довод защиты о выходе эксперта за пределы его знаний.

Типовые вопросы следователя

• какова сумма денежных средств, поступивших на счёт и списанных с него за период;
• соответствуют ли данные бухгалтерского учёта первичным документам;
• имеется ли недостача товарно-материальных ценностей и в каком размере;
• какова сумма неуплаченного налога за налоговый период;
• имелись ли признаки неплатёжеспособности на определённую дату.

Почему цифра эксперта важна и после квалификации

Размер ущерба, установленный экспертом, влияет не только на часть статьи. От него зависит сумма гражданского иска, объём ареста имущества и возможность освобождения от ответственности. Статья 76.1 УК РФ и статья 28.1 УПК РФ позволяют прекратить преследование по ряду налоговых и экономических составов при полном возмещении ущерба. Если эксперт завысил сумму, обвиняемому придётся возмещать больше, чем было на самом деле, либо он вовсе лишится этой возможности. Поэтому спор о расчёте имеет смысл вести даже тогда, когда сам факт операций не оспаривается.

Нормы, на которые опирается защита

Порядок назначения экспертизы установлен статьёй 195 УПК РФ, права подозреваемого и обвиняемого при её назначении и производстве — статьёй 198. Защита вправе знакомиться с постановлением, заявлять отвод эксперту, просить провести экспертизу в другом учреждении или поручить её конкретному специалисту, ставить дополнительные вопросы, присутствовать при исследовании с разрешения следователя. Требования к содержанию заключения перечислены в статье 204 УПК РФ.

Федеральный закон № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» требует объективности, всесторонности и полноты исследования. Заключение должно содержать описание исследованных объектов, применённых методов и обоснование выводов. Для экономической экспертизы это означает: каждая цифра должна прослеживаться до конкретного документа.

Отдельно стоит учитывать статью 144 УПК РФ. Она позволяет до возбуждения дела назначать экспертизы, требовать документальных проверок, ревизий и исследований документов. Справка ревизора или специалиста-экономиста, полученная на этом этапе, экспертизой не является. Если обвинение пытается заменить ею заключение эксперта, защита указывает на это. А если экспертиза всё-таки была проведена до возбуждения дела, ходатайство стороны о дополнительной или повторной экспертизе подлежит удовлетворению.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2010 года № 28 «О судебной экспертизе по уголовным делам» разъясняет, что эксперту нельзя ставить правовые вопросы и что сомнения в обоснованности выводов устраняются повторной экспертизой. По делам о мошенничестве и растрате ориентиры по определению размера ущерба даёт отдельное постановление Пленума о судебной практике по этим преступлениям.

Порядок оспаривания шаг за шагом

Работа с экономической экспертизой начинается раньше, чем появляется заключение. Задача защиты на первом этапе — повлиять на вопросы и на перечень документов, которые получит эксперт.

1. Ознакомиться с постановлением о назначении экспертизы и проверить формулировки вопросов на наличие правовых оценок.
2. Заявить ходатайство о дополнительных вопросах, например о расчёте с учётом встречных поставок, взаимозачётов или возврата средств.
3. Передать следователю документы, которые подтверждают позицию защиты, и просить направить их эксперту.
4. После получения заключения сверить перечень исследованных документов с тем, что есть в деле.
5. Привлечь специалиста-экономиста для письменного заключения о методике и расчётах.
6. Заявить ходатайство о допросе эксперта и о повторной экспертизе с конкретными основаниями.
7. В суде ходатайствовать о вызове эксперта и специалиста защиты, об исключении заключения, если оно получено с нарушениями.

Допрос эксперта часто даёт больше, чем письменные возражения. На вопросы о том, почему не учтены конкретные платёжные поручения или договоры, эксперт либо даёт объяснение, либо признаёт, что эти документы ему не передавались. Второй ответ — основание для дополнительной экспертизы.

Как строится контррасчёт

Контррасчёт защиты не подменяет экспертизу, а показывает суду альтернативную картину. Его составляют на основе тех же исходных документов, но с учётом того, что эксперт пропустил: встречных поставок, возвратов, оплаты третьим лицам по письмам контрагентов, расходов на исполнение договора. Каждая позиция сопровождается ссылкой на документ и лист дела. Такой расчёт прикладывается к ходатайству о дополнительной экспертизе с вопросом, который эксперт обязан будет решить: изменится ли сумма, если учесть перечисленные документы.

Сроки и параметры, которые проверяют в первую очередь

Производство экономической экспертизы занимает недели и месяцы, особенно когда объём документов большой. Защиту это время интересует меньше, чем исследуемый период и полнота данных. Расхождение в датах на несколько месяцев может полностью изменить картину движения денег.

Ходатайства следователь рассматривает немедленно, а если это невозможно — в течение трёх суток. Удобнее всего заявлять их до ознакомления с материалами дела по окончании следствия, пока есть время на назначение дополнительной экспертизы.

Документы, которые нужны защите

Эффективное оспаривание строится на сопоставлении. Защитнику нужна не только копия заключения, но и та документальная база, которая позволяет показать, где эксперт ошибся.

Из материалов дела

• постановление о назначении экспертизы и протокол ознакомления с ним;
• заключение со всеми приложениями: таблицами, реестрами, расчётами;
• протоколы выемки и осмотра документов, из которых видно, что именно изымалось;
• справки об исследовании и акты ревизий, если они были до экспертизы.

Со стороны обвиняемого или организации

• договоры, дополнительные соглашения, акты сверки с контрагентами;
• банковские выписки за весь значимый период, а не только за спорные месяцы;
• первичные документы о поставках, оказании услуг, выполнении работ;
• налоговые декларации и решения налоговых органов, если они касаются тех же операций;
• внутренние приказы об учётной политике.

Документы, которых нет в деле, защита передаёт следователю с ходатайством о приобщении и о направлении эксперту. Если их не приобщили, это фиксируется в жалобе и затем повторяется в суде.

Слабые места заключений и ошибки защиты

В экономических экспертизах повторяется один и тот же набор изъянов. Эксперт берёт данные только из выписки и не анализирует основания платежей. Считает ущерб как всю сумму перечислений, не учитывая, что часть работ выполнена. Опирается на неподписанные копии или на справку оперативного сотрудника. Отвечает на вопрос «похищены ли деньги», хотя это решает суд.

Защита тоже ошибается. Типичные просчёты выглядят так:

• оспаривание сводится к общему несогласию без контррасчёта;
• документы, подтверждающие встречное исполнение, не переданы следствию вовремя;
• не заявлен отвод эксперту, работающему в подразделении того же ведомства, которое ведёт дело, хотя основания для этого были;
• специалист защиты сам пересчитывает ущерб по первичке и превращает рецензию в «альтернативную экспертизу»;
• вопрос о повторной экспертизе впервые поднят только в апелляции.

Рискованно и затягивание. Если ходатайства заявлены в последний день ознакомления с делом, следователь вправе отказать, сославшись на сроки. Суд затем оценивает заключение как есть, а доводы защиты воспринимает как попытку затянуть процесс.

Участие адвоката и выбор защитника

Экономическая экспертиза требует от защитника умения читать бухгалтерские документы и работать в связке со специалистом. Подключать адвоката лучше на стадии доследственной проверки, когда проводятся ревизии и исследования документов. Тогда есть возможность повлиять на исходные данные, а не только спорить с готовым выводом.

Срочность возникает и в других ситуациях: изъяты документы организации, назначена экспертиза, а вопросы сформулированы так, что эксперт фактически должен подтвердить обвинение. В такой ситуации ходатайство о корректировке вопросов и о передаче эксперту полного пакета документов — первоочередная задача.

В рейтинге сайта представлены московские адвокаты, которые ведут дела об экономических преступлениях. Сравнивать их удобно по специализации, а окончательное решение принимать после консультации по документам дела.

Для связи с редакцией пишите на электронную почту: advokat@уголовные-адвокаты-москва.рф. Контакты адвокатов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.