Недопустимые доказательства: исключение из дела

Недопустимым считается доказательство, полученное с нарушением требований УПК РФ. Такое доказательство не имеет юридической силы: на него нельзя ссылаться в обвинительном заключении, его нельзя исследовать в суде и класть в основу приговора. Чтобы исключить его из дела, защита заявляет ходатайство следователю, прокурору или суду, указывает конкретное нарушение и норму, которая была нарушена. Наиболее результативный момент для этого — предварительное слушание в суде, где по ходатайству защиты бремя опровержения её доводов лежит на прокуроре.

Исключение доказательства не всегда приводит к оправданию, но часто меняет баланс сил. Если из дела уходит ключевой протокол обыска или первые признательные показания, остальная доказательная база может оказаться недостаточной. Ниже — какие нарушения делают доказательство недопустимым, как и когда заявлять об этом и почему суды отказывают в исключении.

Что делает доказательство недопустимым по статье 75 УПК РФ

Общее правило сформулировано в части 2 статьи 50 Конституции РФ: при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона. Статья 75 УПК РФ развивает это правило и прямо называет несколько групп недопустимых доказательств.

Первая группа — показания подозреваемого или обвиняемого, данные в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, если человек не подтвердил их в суде. Это правило работает автоматически: суду не нужно выяснять, было ли давление. Достаточно установить, что адвоката на допросе не было и в суде подсудимый от этих показаний отказался.

Вторая группа — показания потерпевшего или свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе. Сюда же относятся показания, когда свидетель не может указать источник своей осведомлённости. Если человек говорит «все знали» или «мне кто-то рассказал», такие слова не могут быть доказательством.

Третья группа — любые иные доказательства, полученные с нарушением требований кодекса. Это открытый перечень, и именно здесь идёт основная работа защиты: нарушения при обыске, выемке, осмотре, экспертизе, опознании, получении результатов оперативной работы.

Как суды понимают нарушения: позиция Верховного Суда

Пленум Верховного Суда РФ ещё в постановлении от 31 октября 1995 года № 8 о применении судами Конституции РФ разъяснил, когда доказательство следует считать полученным с нарушением закона. Это нарушение конституционных прав человека, нарушение порядка собирания и закрепления доказательств, собирание ненадлежащим лицом или органом, а также получение доказательства в результате действий, не предусмотренных процессуальными нормами.

На практике суды разделяют существенные и несущественные нарушения. Опечатка в дате протокола, если время действия подтверждается другими материалами, обычно не влечёт исключения. Отсутствие судебного решения на обыск в жилище, допрос без переводчика человека, не владеющего русским языком, изъятие предметов без протокола относят к существенным.

Граница между этими группами не записана в законе, и суды проводят её по-разному. Поэтому защита в ходатайстве объясняет не только сам факт нарушения, но и его влияние: какое право подзащитного пострадало, какие сведения могли быть искажены, почему иным способом проверить их нельзя.

Отдельное правило касается результатов оперативно-розыскной деятельности. Статья 89 УПК РФ запрещает использовать их в доказывании, если они не отвечают требованиям к доказательствам. Материалы ОРМ должны быть рассекречены и переданы следователю в установленном порядке, а мероприятие проведено по законному основанию, предусмотренному законом об ОРД. Если оперативники сами склонили человека к преступлению, речь идёт о провокации, и полученные материалы не могут подтверждать вину.

Порядок исключения доказательства

Этап 1. Выявление нарушения

Защитник изучает протокол или иной документ и сопоставляет его с требованиями кодекса к этому виду действия. Сверяются время, место, состав участников, наличие подписей и разъяснения прав, основание для проведения.

Этап 2. Фиксация

Нарушение лучше фиксировать сразу: замечаниями в протоколе, письменным заявлением следователю, жалобой прокурору. Довод, впервые прозвучавший через полгода в суде, вызывает меньше доверия.

Этап 3. Ходатайство на следствии

Статья 88 УПК РФ позволяет следователю и прокурору признать доказательство недопустимым по ходатайству подозреваемого, обвиняемого или по собственной инициативе. На практике следствие делает это редко, но отказ даёт основание для жалобы и показывает суду, что вопрос поднимался заранее.

Этап 4. Предварительное слушание

После ознакомления с делом защита заявляет ходатайство о проведении предварительного слушания и об исключении доказательства. Суд рассматривает его по правилам статьи 235 УПК РФ. Если защита утверждает, что доказательство получено с нарушением закона, опровергать это должен прокурор.

Этап 5. Повторное заявление в судебном следствии

Отказ на предварительном слушании не закрывает вопрос. Суд вправе вернуться к нему при рассмотрении дела по существу, если сторона повторно заявит ходатайство с учётом исследованных материалов.

Типичные основания для исключения и их последствия

Таблица собирает распространённые нарушения, на которые защита ссылается в московских судах, и то, что происходит после исключения.

Исключение одного доказательства тянет за собой производные. Если обыск признан незаконным, под сомнение попадает и экспертиза изъятых там предметов. Суды не всегда применяют этот подход последовательно, поэтому защите нужно отдельно ходатайствовать об исключении каждого производного доказательства.

Сроки и моменты для заявления ходатайства

Кодекс не связывает ходатайство об исключении с жёстким сроком, но процессуальные окна ограничены. Ходатайство о проведении предварительного слушания заявляется при ознакомлении с материалами дела или после направления дела в суд в течение трёх суток со дня получения копии обвинительного заключения. Если это окно упущено, предварительное слушание может не состояться, и вопрос придётся поднимать уже в ходе разбирательства, где у суда меньше времени на детальную проверку.

Жалоба на действия следователя по статье 125 УПК РФ рассматривается судом в течение пяти суток с момента поступления. Такая жалоба полезна, когда нарушение затрагивает конституционные права, например при незаконном обыске. Решение суда по жалобе потом используется и при оценке доказательства.

При рассмотрении дела с участием присяжных недопустимые доказательства исследуются в их отсутствие. Вопрос о допустимости решает председательствующий, и если доказательство исключено, сторонам запрещено упоминать его при присяжных.

Что приложить к ходатайству об исключении

Ходатайство должно быть конкретным. Общие слова о нарушении прав суд отклоняет без обсуждения. В документе указывают:

• какое доказательство просят исключить, с указанием тома и листов дела;
• какое требование закона нарушено и в чём конкретно состоит нарушение;
• какие материалы дела это подтверждают;
• какие производные доказательства также подлежат исключению.

В подтверждение прикладывают или указывают в деле копии протоколов с отметками защиты, ответы на жалобы, видеозаписи следственных действий, справки о времени задержания и прихода адвоката, заключения специалистов о нарушении методики изъятия. Если нарушение подтверждается показаниями участников, защита ходатайствует об их допросе в предварительном слушании.

Полезно составить хронологию: когда человек задержан, когда доставлен, когда пришёл защитник, когда начат и окончен допрос. Наложение времён часто само по себе показывает нарушение.

Причины отказа в исключении и как их избежать

Самая частая причина отказа — нарушение признают формальным, не влияющим на достоверность. Защите нужно показать, как именно нарушение могло исказить результат: например, отсутствие упаковки лишает возможности утверждать, что экспертиза исследовала тот же предмет.

Вторая причина — нарушение «исправлено» последующими действиями. Следователь передопрашивает обвиняемого уже с адвокатом, и тот повторяет прежние показания. Поэтому позицию по показаниям нужно согласовывать с защитником до повторного допроса.

Третья — ходатайство подано без доказательств нарушения. Слова подсудимого о том, что «всё было не так», без документального подтверждения суд оценит критически.

Наконец, защита иногда ждёт с ходатайством до прений, надеясь на эффект внезапности. Это ошибка. Суд воспринимает поздний довод как тактический ход, а проверить его детально уже не успевает: свидетелей нарушения не вызвать, запросы не направить. В итоге довод остаётся без ответа по существу, и в апелляции его тоже сложнее отстоять.

Ещё одна причина отказа связана с тем, что защита просит исключить доказательство целиком, хотя нарушение затронуло только его часть. Например, протокол осмотра телефона составлен с нарушением в отношении одной переписки, а остальные сведения получены правильно. В таких случаях разумнее просить об исключении конкретной части протокола и объяснить, почему её нельзя отделить от остального, если это действительно так.

Когда к работе стоит подключить защитника

Обратиться к адвокату нужно при первом контакте со следствием: на допросе, обыске, задержании. Именно в этот момент совершается большинство нарушений, и только присутствующий защитник может зафиксировать их в протоколе.

Если дело уже передано в суд, адвокат проводит ревизию всех доказательств, оценивает, какие из них можно исключить, и готовит ходатайство к предварительному слушанию. Исключение ключевых доказательств — одна из задач, где опыт в конкретной категории дел особенно заметен.

В рейтинге собраны специалисты, которые защищают обвиняемых в судах Москвы. При выборе стоит спросить, как защитник планирует работать с доказательствами по вашему делу, и принять решение после консультации по материалам.

Электронная почта редакции: advokat@уголовные-адвокаты-москва.рф. Контакты адвокатов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.