Изъятие телефона: права и защита данных

Телефон по уголовному делу изымают в ходе следственного действия: обыска, выемки, личного обыска при задержании или осмотра места происшествия. Изъятие оформляется протоколом, в котором указываются модель, цвет, IMEI или серийный номер, состояние устройства и способ упаковки. УПК РФ предписывает изымать электронные носители с участием специалиста, а по ходатайству владельца специалист копирует с них информацию на другой носитель, если это не мешает расследованию. Сообщать пароль от телефона закон не обязывает: человек вправе не свидетельствовать против себя. Вернуть устройство можно ходатайством следователю, если телефон не признан вещественным доказательством или его осмотр завершён.

Дальше разобрано, какие нормы регулируют изъятие, что делать в момент изъятия, как защитить переписку и данные третьих лиц, как добиться копирования информации и возврата устройства, а также что меняется по делам о предпринимательских преступлениях.

Основания: когда телефон могут забрать

Сотрудники не вправе забрать телефон «просто так». Изъятие всегда привязано к процессуальному действию, и от вида действия зависят требования к оформлению.

• Обыск проводится по постановлению следователя, а в жилище — по судебному решению. Телефон изымают как предмет, который может иметь значение для дела.
• Выемка проводится, когда точно известно, где находится нужный предмет. Следователь сначала предлагает выдать его добровольно.
• Личный обыск при задержании подозреваемого допускается без отдельного постановления. Телефон изымают вместе с другими вещами и отражают в протоколе задержания или личного обыска.
• Осмотр места происшествия возможен до возбуждения уголовного дела, в ходе доследственной проверки.

Отдельно стоит административный порядок: при доставлении в отдел телефон могут изъять по протоколу личного досмотра по КоАП РФ. Это другая процедура со своими правилами, и смешивать её с уголовно-процессуальным изъятием нельзя.

Если устройство забрали без протокола, «на время», «до выяснения», с обещанием вернуть вечером, это самый проблемный вариант. Нужно сразу фиксировать дату, время, присутствующих и требовать процессуального оформления.

Телефон могут изъять и у человека, который в деле лишь свидетель. Например, если в его переписке есть сообщения от подозреваемого или фотографии с места события. Права свидетеля здесь те же: протокол, описание устройства, ходатайство о копировании и о возврате. Свидетель также вправе явиться на следственное действие с адвокатом.

Нормы УПК РФ и позиции судов об электронных носителях

С конца 2018 года в УПК РФ действует статья 164.1 об особенностях изъятия электронных носителей информации и копирования с них информации. Её главные правила такие.

Электронные носители изымаются с участием специалиста. По ходатайству законного владельца или обладателя информации специалист копирует её на другие носители, предоставленные владельцем. Копирование не проводится, если оно может воспрепятствовать расследованию или повлечь утрату либо изменение информации. Факт копирования и передачи копий отражается в протоколе.

По делам о ряде преступлений в сфере предпринимательской деятельности закон дополнительно ограничивает изъятие носителей. Их можно изъять, если вынесено постановление о назначении судебной экспертизы в отношении этих носителей, если изъятие проводится по судебному решению, или если на носителях содержится информация, полномочий на хранение которой у владельца нет, либо которая может быть использована для новых преступлений, либо копирование которой может привести к её утрате или изменению.

Содержимое телефона защищено Конституцией РФ: тайна переписки, телефонных переговоров и сообщений ограничивается только на основании судебного решения. При этом Конституционный Суд РФ высказывал позицию, что осмотр законно изъятого телефона и содержащихся в нём сведений отдельного судебного решения не требует. Для получения детализации соединений у оператора связи и для прослушивания переговоров нужны судебные решения в порядке специальных статей УПК РФ.

Что делать в момент изъятия

Минуты изъятия определяют, сможет ли защита потом оспорить происхождение файлов в телефоне.

1. Попросите показать документ, на основании которого проводится действие. Запомните или запишите фамилию следователя и номер дела.
2. Не сопротивляйтесь физически. Возражения заявляйте устно и требуйте их внесения в протокол.
3. Проследите, чтобы в протоколе были указаны модель, цвет, IMEI или серийный номер, видимые повреждения, наличие SIM-карты и карты памяти, уровень заряда, включён ли телефон.
4. Проверьте способ упаковки. Телефон должен быть помещён в пакет или конверт, опечатан, на упаковке должны стоять подписи участников.
5. Заявите ходатайство о копировании информации. Если у вас есть с собой флешка или другой носитель, предложите его специалисту.
6. Не сообщайте пароль, если не решили этого заранее вместе с защитником. Отказ называть пароль не является правонарушением.
7. Получите копию протокола. Без неё вы не докажете, в каком состоянии устройство передано следствию.

После изъятия смените пароли от облачных сервисов, почты и мессенджеров с другого устройства. Удалять переписку или данные, которые могут быть доказательствами, нельзя: это может расцениваться как противодействие расследованию.

Пароль, переписка и чужие данные

Вопрос о пароле возникает почти всегда. Следователь или оперативник может настойчиво просить разблокировать телефон «чтобы быстрее закончить». Статья 51 Конституции РФ позволяет не свидетельствовать против себя и своих близких. Пароль — это сведения, которые человек сообщает о себе, поэтому принуждать к его раскрытию закон не позволяет.

Если пароль всё же сообщили

Добровольно сообщённый пароль — это решение самого человека. Если же его получили под давлением, это фиксируется в жалобе и в замечаниях к протоколу. Последующий осмотр телефона, проведённый без понятых или записи, а также без специалиста, защита оспаривает как полученный с нарушениями.

Переписка с адвокатом

Сообщения и файлы, связанные с оказанием юридической помощи, охраняются адвокатской тайной. Если такие материалы обнаружены в телефоне доверителя, защита заявляет о недопустимости их использования. Обыск, осмотр или выемка у самого адвоката проводятся только по судебному решению и в присутствии представителя адвокатской палаты.

Данные третьих лиц

В телефоне хранятся переписка, фотографии и контакты людей, не имеющих отношения к делу. Их приобщение к материалам или разглашение защита может оспаривать как вмешательство в частную жизнь посторонних лиц.

Осмотр, экспертиза и сроки удержания телефона

После изъятия телефон обычно осматривают или направляют на компьютерную экспертизу. Каждый этап имеет свои правила и свои последствия для владельца.

Жёстких сроков удержания телефона закон не устанавливает. Устройство может находиться у следствия до решения вопроса о вещественных доказательствах в приговоре или постановлении о прекращении дела. Поэтому сразу после изъятия стоит просить о копировании информации: месяцы без доступа к рабочим контактам и документам бьют сильнее самого изъятия.

При ознакомлении с заключением компьютерной экспертизы защита проверяет, совпадают ли описание упаковки и серийный номер с протоколом изъятия, не вскрывалась ли упаковка до поступления к эксперту и какими программами извлекались данные. Расхождения в этих деталях дают основание ходатайствовать о повторной экспертизе.

Если телефон не признан вещественным доказательством, а экспертиза завершена или не назначалась, защита подаёт ходатайство о возврате. Его рассматривают в сроки статьи 121 УПК РФ. Отказ обжалуют руководителю следственного органа, прокурору или в суд по статье 125 УПК РФ.

Ошибки, которые оборачиваются против владельца

Удаление данных после изъятия. Синхронизация с облаком позволяет стереть данные удалённо, но такие действия видны экспертам и могут стать отдельным доводом против человека.

Подпись протокола без описания устройства. Если в протоколе нет серийного номера и описания состояния, потом не доказать, что на экспертизу ушёл тот же телефон и в том же виде.

Отказ от копирования. Многие забывают попросить копию информации. Позже следователь уже вправе отказать, сославшись на ход экспертизы.

Разговоры «без протокола». Пояснения оперативнику при разблокировке, объяснения, что значат те или иные сообщения, часто потом оформляются как показания. Без защитника такие беседы не стоит вести.

Забытые карта памяти и SIM-карта. В протоколе нередко указан только сам телефон. Если карту памяти извлекли и упаковали отдельно, либо не упомянули вовсе, судьба записанных на неё файлов становится спорной. Требуйте, чтобы каждый носитель был описан отдельной строкой.

Пропущенный момент для жалобы. Если телефон изъят без оформления или удерживается без оснований, жалобу нужно подавать как можно раньше, пока доказательства нарушения свежи.

Помощь защитника при изъятии телефона

Адвокат, прибывший на обыск или в отдел полиции, сразу проверяет основания изъятия, заявляет о копировании информации и следит за описанием устройства в протоколе. После этого он готовит ходатайства о возврате, о постановке вопросов эксперту и о признании недопустимыми сведений, полученных с нарушениями.

Защитник также помогает выстроить позицию по содержанию телефона. Переписка в мессенджерах часто становится основным доказательством, и защите нужно заранее понимать, как эти сообщения будут толковаться следствием, и какие пояснения давать, если давать вообще.

Перед выбором адвоката проверьте его статус в реестре Минюста и в данных адвокатской палаты. Карточки участников рейтинга на этом сайте помогают сравнить специализацию: работа на обысках, защита по делам с цифровыми доказательствами, сопровождение предпринимателей. Задайте адвокату конкретные вопросы о том, как он предлагает вернуть ваш телефон или получить копию данных.

Для связи с редакцией пишите на электронную почту: advokat@уголовные-адвокаты-москва.рф. Контакты адвокатов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.