Незаконный оборот специальных технических средств
Статья 138.1 УК РФ наказывает незаконное производство, приобретение и сбыт специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации. На практике под эту статью чаще всего попадают обычные люди, которые заказали через интернет GPS-трекер, ручку или брелок со скрытой камерой, очки с видеорегистратором, а затем получили посылку под контролем оперативников. Максимальное наказание составляет четыре года лишения свободы, среди альтернатив есть штраф, ограничение свободы и принудительные работы.
Главный вопрос защиты по этой статье — является ли купленное устройство специальным техническим средством в понимании закона. Бытовая техника с камерой или микрофоном таким средством не считается, если ей намеренно не приданы свойства скрытого получения информации. Ниже разобрано, как это устанавливается, какие ошибки допускает следствие и что делать человеку, к которому пришли с обыском после получения посылки.
Что относится к специальным техническим средствам
Оборот средств для негласного получения информации ограничен, потому что их применение допускается только органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность. Производство и продажа таких устройств требуют лицензии, которую выдаёт ФСБ России. Перечень видов специальных технических средств утверждён Правительством РФ и включает средства для негласного прослушивания, визуального наблюдения, контроля почтовых отправлений, получения информации с технических каналов связи, установления местонахождения и другие.
Позднее к статье добавлено примечание, которое определяет специальные технические средства. Это приборы, системы, комплексы, устройства, специальные инструменты для проникновения в помещения и программное обеспечение, которым намеренно приданы свойства для скрытного получения информации или доступа к ней без ведома её обладателя. Ключевые слова здесь «намеренно приданы». Смартфон, экшн-камера, видеоняня или обычный автомобильный трекер в открытом корпусе под это определение не подпадают.
Признаки, на которые смотрят эксперты
Эксперт оценивает, замаскировано ли устройство под другой предмет, скрыты ли объектив и индикаторы работы, есть ли функции дистанционной активации без ведома окружающих, предусмотрена ли передача данных незаметно для наблюдаемого. Ручка, которая пишет и одновременно снимает видео без индикации, обычно признаётся специальным средством. Видеорегистратор, установленный на лобовом стекле, нет.
Состав преступления и наказание по ст. 138.1
Объективная сторона включает три формы: производство, приобретение и сбыт. Хранение и использование в диспозиции не названы, поэтому человек, который получил устройство в подарок или нашёл его, по этой статье отвечать не должен. Использование уже приобретённого средства для слежки может квалифицироваться по статьям о нарушении неприкосновенности частной жизни или тайны переписки.
Субъективная сторона — прямой умысел. Обвинение должно доказать, что человек понимал специальный характер устройства. Если покупатель заказал на маркетплейсе «мини-камеру для дома» и не знал, что продавец отправит изделие, признанное специальным средством, умысла нет. Этот довод Верховный Суд учитывает в своих разъяснениях о преступлениях против конституционных прав граждан.
Преступление относится к категории средней тяжести. Суд вправе назначить штраф, ограничение свободы, принудительные работы или лишение свободы на срок до четырёх лет. По делам с единичной покупкой для личных нужд и без отягчающих обстоятельств суды, как правило, выбирают наказание, не связанное с реальным лишением свободы, но судимость остаётся.
| Устройство | Как обычно оценивается | Решающий признак |
|---|---|---|
| GPS-трекер в открытом корпусе для автомобиля | Чаще не признаётся специальным средством | Нет маскировки под другой предмет |
| GPS-трекер, встроенный в брелок или зарядное устройство | Может быть признан специальным средством | Маскировка и скрытая передача координат |
| Ручка или часы со скрытой видеокамерой | Как правило, признаётся специальным средством | Объектив и запись скрыты от окружающих |
| Видеоняня, камера наблюдения, регистратор | Не признаётся при открытой установке | Функции не скрыты, назначение бытовое |
| Программа скрытого доступа к чужому телефону | Может быть признана специальным средством | Работа без ведома владельца устройства |
Как складывается практика по делам о спецтехсредствах
Типовая ситуация выглядит так. Человек заказывает трекер или камеру в зарубежном интернет-магазине. Посылка проходит таможенный контроль, сотрудник таможни направляет её на исследование, и устройство получает предварительную оценку как специальное средство. Затем проводится контролируемая доставка: получателя задерживают при выдаче посылки на почте или в пункте выдачи, а дома проходит обыск.
Вторая типовая ситуация касается продавцов. Человек перепродаёт на сайте объявлений партию камер-ручек или трекеров, оперативники совершают проверочную закупку, и возбуждается дело о сбыте. Здесь защита проверяет законность оперативного мероприятия и наличие признаков провокации.
Позиция Верховного Суда
Верховный Суд в своих разъяснениях указывал, что уголовная ответственность за приобретение устройства для личных нужд требует доказывания специального характера средства и умысла лица. Заключение эксперта о том, что устройство подходит для скрытой записи, само по себе не означает, что покупатель знал об этом. Суды исследуют описание товара на сайте, переписку с продавцом, цель покупки и стоимость изделия.
Ошибки, которые усложняют защиту
Задержанный на почте человек часто пытается объяснить ситуацию сразу и говорит, что хотел проследить за супругом или проверить сотрудника. Такая фраза превращает спор об устройстве в спор об умысле и создаёт почву для обвинения по статье о неприкосновенности частной жизни. Вторая ошибка — отказ от посылки или её выбрасывание после уведомления с таможни: это не прекращает проверку, а лишь лишает защиту возможности исследовать упаковку и инструкцию. Третья ошибка — согласие на «упрощённый» порядок с признанием вины без изучения экспертизы, хотя заключение может оказаться поверхностным.
Линия защиты по обвинению в обороте средств негласного получения информации
Защита по этой статье выстраивается вокруг технической экспертизы и доказательств умысла. Работа идёт в определённой последовательности.
- Изучение экспертизы. Защита запрашивает заключение и проверяет, исследовал ли эксперт конструктивные особенности устройства или ограничился внешним осмотром и ссылкой на перечень.
- Описание товара. Собираются скриншоты карточки товара, описание на сайте продавца, отзывы покупателей. Если устройство продавалось как бытовое и открыто рекламировалось, это подтверждает отсутствие умысла.
- Цель покупки. Защита показывает, для чего приобреталась вещь: контроль за местонахождением собственного автомобиля, присмотр за пожилым родственником, наблюдение за домашним животным.
- Законность контролируемой доставки. Проверяется наличие постановления о проведении оперативных мероприятий, соблюдение порядка вскрытия посылки и вручения её получателю.
- Альтернативная экспертиза. Защита привлекает специалиста, который отвечает на вопросы о наличии или отсутствии намеренно приданных скрытых свойств.
- Прекращение дела. При отсутствии состава защита добивается прекращения уголовного преследования. При доказанности возможны прекращение с назначением судебного штрафа или прекращение в связи с деятельным раскаянием, так как преступление средней тяжести.
Судебный штраф как выход без судимости
Для лиц, впервые совершивших преступление небольшой или средней тяжести и загладивших вред, УК предусматривает освобождение от уголовной ответственности с назначением судебного штрафа. По делам о приобретении трекера или камеры для личных нужд этот механизм применяется, когда защита не оспаривает факт покупки, но обвиняемый хочет избежать судимости. Загладить вред можно, например, пожертвованием в благотворительную организацию.
Сроки и процессуальные особенности по ст. 138.1
Срок давности для преступления средней тяжести составляет шесть лет. Для приобретения отсчёт идёт с момента получения устройства, для сбыта — с момента передачи покупателю. Покупки, сделанные много лет назад и обнаруженные при обыске по другому делу, могут оказаться за пределами давности, и защита это проверяет.
Оперативное сопровождение таких дел обычно обеспечивает ФСБ России, а расследование ведут следственные органы. Проверка сообщения о преступлении занимает до тридцати суток с учётом продлений, предварительное следствие по типовому эпизоду с одной посылкой редко длится дольше нескольких месяцев. Заключение под стражу по таким делам применяется редко, обычно избирается подписка о невыезде.
Обыск после контролируемой доставки
Обыск в жилище проводится по решению суда или, в неотложных случаях, по постановлению следователя с последующей проверкой судом. Защита проверяет, было ли основание для неотложного обыска, присутствовали ли понятые или велась видеозапись, правильно ли описаны изъятые предметы. Изъятые без отношения к делу телефоны и компьютеры защита просит вернуть.
Документы и доказательства по делу о спецтехсредствах
Доказательства по этой статье в основном предметные и документальные. Важно собрать материалы о покупке до того, как карточка товара исчезнет с сайта продавца.
- карточка товара с описанием и фотографиями, сохранённая с датой;
- переписка с продавцом и история заказа в личном кабинете маркетплейса;
- платёжные документы, подтверждающие стоимость покупки;
- инструкция и упаковка устройства;
- протокол таможенного досмотра и акт вскрытия международного отправления;
- постановление о проведении контролируемой доставки и рапорт о её результатах;
- заключение эксперта и заключение специалиста, привлечённого защитой.
Вопросы эксперту от защиты
Защита формулирует вопросы так, чтобы эксперт описал конкретные конструктивные особенности. Например: имеет ли устройство световую или звуковую индикацию работы, отличается ли его конструкция от серийных бытовых изделий аналогичного назначения, вносились ли в него изменения, скрывающие функции записи. Ответы на такие вопросы позволяют суду самостоятельно оценить, были ли скрытые свойства приданы намеренно.
Когда подключать адвоката по делу о спецтехсредстве
Защитник нужен с момента задержания на почте или в пункте выдачи. В этот момент оперативники предлагают дать объяснения и подписать протокол, и первые слова человека о том, что он знал о скрытых функциях устройства, затем становятся главным доказательством умысла.
Если пришло уведомление о задержании посылки на таможне, есть время подготовиться: сохранить описание товара, переписку и чеки. Адвокат подскажет, нужно ли являться за посылкой и как себя вести при контролируемой доставке.
Если дело возбуждено, защита участвует в экспертизах и допросах, добивается прекращения дела за отсутствием состава или освобождения от ответственности без судимости.
Запишитесь на консультацию к уголовному адвокату.
Для связи с редакцией пишите на электронную почту: advokat@уголовные-адвокаты-москва.рф. Контакты адвокатов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.